咨询类别：普通犯罪检察

咨询内容：“两高”《关于办理破坏野生动物资源刑事案件适用法律若干问题的解释》中第6条第3款规定“实施第一款规定的行为，不具有第二款规定的情形，且未造成动物死亡或者动物、动物制品无法追回，行为人全部退赃退赔，确有悔罪表现的，按照下列规定处理”。如何理解“且未造成动物死亡或者动物、动物制品无法追回，行为人全部退赃退赔”这一情节，适用第3款是以未造成动物死亡为前提，还是只要未造成动物死亡或者动物、动物制品追回后，行为人全部退赃退赔就可以适用本款？（咨询人：青海省同仁市检察院　元旦尖措）

答疑人党春艳（青海省检察院）：“两高”《关于办理破坏野生动物资源刑事案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）第6条主要是对非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品两种犯罪行为为对象进行的解释，其中问题所述的规定内容，从字面意思看，首先，应当理解为行为人仅实施了第1款规定的行为，而不具有第2款规定的从重处罚的情节。其次，根据《解释》规定，行为人在实施第1款规定的行为后，未造成动物死亡或者动物、动物制品无法追回，应理解为行为人所实施行为造成的结果：一种是行为人实施了非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的行为，但未造成动物死亡的后果；另一种是行为人实施了非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的行为，而未造成动物、动物制品无法追回的后果。再次，根据《解释》规定，“行为人全部退赃退赔”应当理解为行为人犯罪后的认罪悔罪表现。因此，应分两种情况适用：一种情况是行为人实施了非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的行为，但未造成动物死亡的后果，且行为人全部退赃退赔才可适用；另一种情况是行为人实施了非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的行为，而未造成动物、动物制品无法追回的后果，行为人全部退赃退赔才可适用本条款。从立法原意上看，由于第3款在法律适用中把“且未造成动物死亡”作为非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的适用前提，而“动物、动物制品无法追回，行为人全部退赃退赔”作为非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的适用前提，因此，不应当将此款不作区分地适用于第6条所指的两种犯罪行为，否则有违保护国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的立法本意。